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新兴权利证成进路的反思与优化--基于“两阶层”的权利证成框架
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作者 杨清望 贠晓灵 《北方论丛》 2025年第1期83-96,共14页
新兴权利证成议题意欲证明一个规范性命题的合法性:某一利益主张应当上升为法律权利。新兴权利之证成可以总结为两个连续的步骤:先证成某种利益应当为法律所保护,再证成这一保护应当以“权利”的方式进行,这便是新兴权利证成的“两阶层... 新兴权利证成议题意欲证明一个规范性命题的合法性:某一利益主张应当上升为法律权利。新兴权利之证成可以总结为两个连续的步骤:先证成某种利益应当为法律所保护,再证成这一保护应当以“权利”的方式进行,这便是新兴权利证成的“两阶层”框架,这一框架可以用“价值三段论”和“标准三段论”来表达。当前的新兴权利证成研究中,“价值三段论”论证的充分性被个人理性对复杂利益冲突的体认能力和学者所选取的论证策略所限制,“标准三段论”所必需的权利标准的建构混淆了权利的“准入标准”和“识别标准”。新兴权利证成的实践价值不在于防止“权利泛化”对权利观念带来的危害,而在于为立法和司法活动提供参考。“价值三段论”大前提的构建可以参照司法判例大数据。“标准三段论”中用以充当利益到权利的“门槛”的权利标准应当是竞争性的标准。 展开更多
关键词 新兴权利证成 “两阶层”框架 司法大数据 权利证成标准
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中国刑法学自主知识体系的建构路径——以刑法教科书为考察中心的讨论 被引量:2
2
作者 尹怡 《四川大学学报(哲学社会科学版)》 北大核心 2025年第1期199-205,238,239,共9页
方法论是中国刑法学自主知识体系建构的关键要素,教科书是知识体系的重要载体。以1979年《中华人民共和国刑法》实施至今的代表性教科书为观察对象,运用“德尔菲法”考察中国刑法学在不同历史发展阶段的理论样态,发现中国的刑法学共同... 方法论是中国刑法学自主知识体系建构的关键要素,教科书是知识体系的重要载体。以1979年《中华人民共和国刑法》实施至今的代表性教科书为观察对象,运用“德尔菲法”考察中国刑法学在不同历史发展阶段的理论样态,发现中国的刑法学共同体始终是以移植国外的概念工具、理论框架来解释中国刑法,进而搭建刑法学知识体系的。尽管学术界历来有着“法学知识本土化”的声音和努力,并且在“中国自主知识体系建构”的呼吁下得到加强,但从整体来看,仍然存在“自主性”的投入力度不足、发展路径模糊等问题,没有深入贯彻“与中国具体实际、中华优秀传统文化相结合”的发展要求。因而,应“以中国为中心、以本土为方法”,增强自主研究主体意识。 展开更多
关键词 教科书 刑法学 自主知识体系 知识本土化
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法律系统的开放性:前提、机制及意义
3
作者 钱大军 李鲜艳 《云南大学学报(社会科学版)》 2025年第3期122-132,共11页
向社会保持开放是自主法律系统的存在条件。法律系统的开放性以其封闭性为前提。法律系统在微观和宏观两个层面向社会保持开放。在微观层面,法律系统在司法适用过程中保持认知开放;在宏观层面,法律系统借由结构耦合的形式向社会中的其... 向社会保持开放是自主法律系统的存在条件。法律系统的开放性以其封闭性为前提。法律系统在微观和宏观两个层面向社会保持开放。在微观层面,法律系统在司法适用过程中保持认知开放;在宏观层面,法律系统借由结构耦合的形式向社会中的其他功能子系统保持结构开放。在法律系统认知环境以及与其他功能子系统的结构耦合过程中,法律系统发展出更加精细、复杂的结构,以提升化约社会复杂性的水平,提高适应社会的能力。 展开更多
关键词 系统论 法律开放性 结构耦合 法律论证
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“一带一路”视域中的区域国别学法治建设
4
作者 黄虹 《河北法律职业教育》 2025年第1期91-96,共6页
在当今全球化深入发展的时代背景下,“一带一路”机制以其宏大的视野和深远的影响,为世界经济的发展和国际合作带来了新的机遇与挑战。“一带一路”旨在促进沿线各国之间的经济合作、贸易往来、文化交流以及基础设施建设等多方面的互联... 在当今全球化深入发展的时代背景下,“一带一路”机制以其宏大的视野和深远的影响,为世界经济的发展和国际合作带来了新的机遇与挑战。“一带一路”旨在促进沿线各国之间的经济合作、贸易往来、文化交流以及基础设施建设等多方面的互联互通。这一机制自提出以来,得到了众多国家的积极响应和广泛参与,在国际舞台上发挥着越来越重要的作用。随着“一带一路”建设的不断推进,区域国别学的重要性日益凸显。在这样的背景下深入探讨“一带一路”视域中的区域国别学法治建设路径,以保障各国在海洋资源开发、贸易运输方面的投资合作。 展开更多
关键词 “一带一路” 区域国别学 法治建设 信息共享
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试论代理同意的有效性 被引量:7
5
作者 燕娟 王洪奇 《中国卫生事业管理》 北大核心 2017年第7期524-527,共4页
人体试验研究及临床医疗中某些特殊的诊疗实施都必须履行知情同意原则,在某些特定情形下患者(受试者)的知情同意权需由代理人行使,即代理同意。代理同意由代理主体做出知情同意决策,其代理意见的有效性关乎被代理人的生命健康。通过梳... 人体试验研究及临床医疗中某些特殊的诊疗实施都必须履行知情同意原则,在某些特定情形下患者(受试者)的知情同意权需由代理人行使,即代理同意。代理同意由代理主体做出知情同意决策,其代理意见的有效性关乎被代理人的生命健康。通过梳理代理同意在实践中存在的主要问题,基于生命医学伦理的尊重自主原则、有利原则,参照代理决策的"事先指令或预嘱-替代判断-最佳利益"三个标准进行代理意见的有效性分析,提出规范代理同意的实践应当完善立法、明确代理同意的原则,发挥伦理委员会的职能,避免代理同意形式化。 展开更多
关键词 知情同意 代理同意 有效同意 自主性 最佳利益
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专利的竞争法规制立法论纲 被引量:4
6
作者 宁立志 胡小伟 《河南师范大学学报(哲学社会科学版)》 CSSCI 北大核心 2017年第1期39-48,共10页
随着专利权逐渐成为市场主体参与竞争的重要工具,基于专利权滥用引发的竞争法问题日益严重,从竞争法层面规制专利权不当行使的必要性日渐凸显。美国、欧盟等相关国家和地区在专利的竞争法规制过程中,形成了较为成熟的专利权滥用规制范... 随着专利权逐渐成为市场主体参与竞争的重要工具,基于专利权滥用引发的竞争法问题日益严重,从竞争法层面规制专利权不当行使的必要性日渐凸显。美国、欧盟等相关国家和地区在专利的竞争法规制过程中,形成了较为成熟的专利权滥用规制范式。面对不断蔓延的专利权滥用现象,我国亟需在把握专利的竞争法规制机理的基础上,借鉴、吸收其他国家或地区在专利竞争法规制方面的经验和做法,推进专利领域的竞争立法进程,以更好地维护良好竞争秩序,促进技术创新和社会发展。 展开更多
关键词 专利法 竞争法 专利权滥用 立法规制
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数据跨境传输的法律规制 被引量:21
7
作者 翁国民 宋丽 《浙江大学学报(人文社会科学版)》 CSSCI 北大核心 2020年第2期38-53,共16页
国际数字贸易中必然会产生数据跨境流动,在人工智能等新兴技术的推动下,数据自由流动与数据安全威胁这对矛盾将深刻影响未来数字经济的走向。如何平衡数据流动产生的数字红利与数据保护之间的矛盾,目前尚没有统一的国际规则,各国的态度... 国际数字贸易中必然会产生数据跨境流动,在人工智能等新兴技术的推动下,数据自由流动与数据安全威胁这对矛盾将深刻影响未来数字经济的走向。如何平衡数据流动产生的数字红利与数据保护之间的矛盾,目前尚没有统一的国际规则,各国的态度与立法规则差异明显,我国亦没有定论。长期冲突的数据本地化政策与数据流动问题再次引起各国密切关注。新形势下,我国应支持数据跨境流动,并从规则和标准层面保障数据跨境流动的安全,促进我国数字经济的大发展。 展开更多
关键词 数字经济 人工智能 跨境传输 数据保护 法律规制
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行政规则及其效力外部化初探 被引量:9
8
作者 张宝羊 时进刚 《江南社会学院学报》 2004年第4期52-54,61,共4页
 行政规则是指行政机关基于行政指挥权,为了规范行政机关的内部秩序或运作,对下级行政机关及其所属公务人员所发布的并不直接对外发生法律效果的抽象性规定。其类型依据不同的功能可分为组织性规则和执行性规则。行政规则不仅具有拘束...  行政规则是指行政机关基于行政指挥权,为了规范行政机关的内部秩序或运作,对下级行政机关及其所属公务人员所发布的并不直接对外发生法律效果的抽象性规定。其类型依据不同的功能可分为组织性规则和执行性规则。行政规则不仅具有拘束行政机关及其所属公务人员的效力,而且依据平等原则、信赖保护原则以及组织性规则、解释性规则、裁量性规则与补充性规则的条件,在一定程度上具有间接影响外部相对人权利和义务的法律效果。因此,法院在行政诉讼中如果发现行政规则违反法律、法规、规章或者法律的精神时,应拒绝对其予以适用;如果发现其是合法有效的,也应该在判决文书中予以援引。 展开更多
关键词 行政规则 效力外部化 平等原则 信赖保护原则
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认真对待理由——关于新兴权利之分类、证成与功能的分析 被引量:58
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作者 朱振 《求是学刊》 CSSCI 北大核心 2020年第2期105-119,共15页
在实践推理的意义上,法定权利提供了一种排他性理由或决定性理由,而其他性质的权利主张并不具有这一意义上的规范力。这种规范性力量在表面上源自于权利的制度属性,在深层次上来自于社会价值的支撑。辩护新兴权利主要是辩护一项要求可... 在实践推理的意义上,法定权利提供了一种排他性理由或决定性理由,而其他性质的权利主张并不具有这一意义上的规范力。这种规范性力量在表面上源自于权利的制度属性,在深层次上来自于社会价值的支撑。辩护新兴权利主要是辩护一项要求可以归属于某个既有基本权利的子集,而在探求一个有价值的要求是否为权利时,我们需要先寻找构成那个基础权利的内在理由,而内在理由的运作方式也和法定权利理由的规范效力关联在一起。此外,价值的社会依赖性决定了其现实化需要通过制度管道,而权利正提供了现代社会几乎最重要的制度管道。价值与权利是互惠的,双方之间不存在单向的决定关系。 展开更多
关键词 权利 规范性 互惠性
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机器学习算法的法律规制 被引量:30
10
作者 崔聪聪 许智鑫 《上海交通大学学报(哲学社会科学版)》 CSSCI 北大核心 2020年第2期35-47,共13页
机器学习算法通常具有缺乏控制和不可预期的技术特点,在数据的分析预测过程中不可避免地产生不公平、歧视性的决策结果。通过梳理人工智能和机器学习的技术特点和实际应用,针对机器学习算法存在的安全风险,文章在分析已有的社会问题和... 机器学习算法通常具有缺乏控制和不可预期的技术特点,在数据的分析预测过程中不可避免地产生不公平、歧视性的决策结果。通过梳理人工智能和机器学习的技术特点和实际应用,针对机器学习算法存在的安全风险,文章在分析已有的社会问题和法律困境的基础上,提出相适应的法律治理思路。机器学习算法的规制方案应以技术内容为核心,结合无效原则和算法影响评估制度,采用基于数据、代码和算法系统的不同路径。面对机器学习不透明性的特点,算法系统的监管者应当确立合理有效的监管方法,制定动态的算法影响评估制度,有效防范和降低安全风险,实现对机器学习算法应用最大限度的安全保障。 展开更多
关键词 机器学习算法 不透明性 无效原则 算法影响评估制度
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元宇宙治理的法治特点与边界 被引量:14
11
作者 张钦昱 《新疆师范大学学报(哲学社会科学版)》 CSSCI 北大核心 2023年第5期67-80,共14页
元宇宙具备专有的社会生产方式、可靠的社会关系纽带、独立的社会本体属性以及“超拟像”社会类型,本质上是社会的新型样态。领域法是疏导元宇宙越轨风险、失序风险、信用风险的良策。元宇宙中出现的法律关系、与其他元宇宙的链接、对... 元宇宙具备专有的社会生产方式、可靠的社会关系纽带、独立的社会本体属性以及“超拟像”社会类型,本质上是社会的新型样态。领域法是疏导元宇宙越轨风险、失序风险、信用风险的良策。元宇宙中出现的法律关系、与其他元宇宙的链接、对现实社会的影响,都可通过社会连带观念进行化解。法治促进了元宇宙的社会本位,昭示了法治治理的品格。元宇宙法治运行有其边界,在承认元宇宙主体地位、赋权自治规则效力、保护元宇宙基础设施的前提下,无须过度干预元宇宙的自生自发秩序。对于元宇宙的结构性风险,法治可通过调控式、规制式、平衡式的三维路径适度介入。 展开更多
关键词 元宇宙 治理 法治 边界 社会连带
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主权的嬗变--数字化“魔兽世界”与法律秩序创新 被引量:28
12
作者 季卫东 《交大法学》 CSSCI 2023年第5期5-17,共13页
本文通过研究最近三十年间经济和信息的全球化、巨型网络平台崛起、隐匿在区块链中的主权个人、摆脱特征设计的大模型怪兽等重要的现象和趋势,分析了国家主权的相对衰退与强势复兴并行和相反相成的悖论以及数字化转型过程中利维坦与各... 本文通过研究最近三十年间经济和信息的全球化、巨型网络平台崛起、隐匿在区块链中的主权个人、摆脱特征设计的大模型怪兽等重要的现象和趋势,分析了国家主权的相对衰退与强势复兴并行和相反相成的悖论以及数字化转型过程中利维坦与各种数字怪兽之间展开的互动关系。正是主权衰退这一侧面,导致了欧洲的“数字主权”概念和中国的“主权区块链”构想的提出;而主权复兴这一侧面,导致了北美的“监视社会”理论和中国的“电子点穴”隐喻。无论如何,在人工智能驱动的时代,“算法利维坦”正在成为国家和法的理论不得不面对的极其强大的支配性权力。为了防止其失控和滥用,需要通过全球数字契约等方式凝聚基本共识,并通过法律的和技术的正当程序对其进行制度化制约--这正是数字法治的要义。 展开更多
关键词 数字主权 平台治理 大模型怪兽 主权个人 算法利维坦 全球数字契约
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代码技术对传统自由的挑战与法律应对 被引量:12
13
作者 郑智航 雷海玲 《西安交通大学学报(社会科学版)》 CSSCI 北大核心 2022年第2期139-148,共10页
随着互联网技术的发展,代码技术的影响力由虚拟网络空间延伸至现实物理空间。代码技术不仅是虚拟世界中的“法律”,也正在成为现实世界中潜在的“规制者”。在“规制”逻辑的影响下,代码技术逐渐具有了“反自由”属性,作为人之主体性重... 随着互联网技术的发展,代码技术的影响力由虚拟网络空间延伸至现实物理空间。代码技术不仅是虚拟世界中的“法律”,也正在成为现实世界中潜在的“规制者”。在“规制”逻辑的影响下,代码技术逐渐具有了“反自由”属性,作为人之主体性重要支撑的自由价值逐步被消解与重塑。代码技术对自由的限制缺乏正当性依据,根本原因在于代码技术背后的控制者以一种欠缺法律背书的方式为自由设置不合理的限制。从现代法治立场出发,对自由的限制存在严格的实质性标准与形式性程序,远非代码技术自治规则所能决定。面对代码技术的“反自由”属性,必须运用法律手段对代码技术进行规制。在回应代码技术引致的自由危机这一问题上,传统的法律治理手段在权力逻辑、监管模式与治理结构上均存在问题。应当在坚持主体性自由原则的前提下,推进既有治理体系的完善。 展开更多
关键词 代码技术 自由 主体性 技术赋权 规制逻辑 法律治理
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技术何以规制?——技术规制的概念证成与意义探究 被引量:14
14
作者 毛海栋 《浙江学刊》 CSSCI 北大核心 2024年第6期57-65,共9页
技术不仅是法律规制的对象,也可用作规制手段,构成与法律并列的规制模式。20世纪90年代以来,一系列概念被用来描述和分析通过技术进行规制的现象。其中,由“技术”和“规制”两个核心要素构成的“技术规制”最具概括性。技术本身具有独... 技术不仅是法律规制的对象,也可用作规制手段,构成与法律并列的规制模式。20世纪90年代以来,一系列概念被用来描述和分析通过技术进行规制的现象。其中,由“技术”和“规制”两个核心要素构成的“技术规制”最具概括性。技术本身具有独特的规制机制,对人类产生着广泛的规制效应。不同于法律的“内化”规制机制,技术的设计者将意图以脚本形式铭写到技术物中,通过“物化”的方式对行为进行规制。技术被行使权力的公共或私人部门用于法律上的规制目的时,便构成法律意义上的技术规制。技术规制这一统合性概念有助于通过整体性视角系统研究技术规制模式的基本原理,丰富多元规制理论,回应具体领域技术规制的挑战。同时,通过深入探讨技术规制与法治的关系,能够为数字技术的法治化和法治的数字化提供理论支持,进而完善数字法治。 展开更多
关键词 技术规制 代码即法律 代码作为法律 多元规制 数字法治
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禁止专利权滥用原则的制度化构建 被引量:11
15
作者 张吉豫 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2013年第4期93-103,共11页
专利权滥用指专利权人行使专利权却违反了专利权设置之目的的行为。禁止专利权滥用原则可以弥补成文法的不足,对消减专利权的外在范围设置与专利制度推动科技发展的内在价值追求之间的冲突,具有重要的功能价值。但禁止专利权滥用一般性... 专利权滥用指专利权人行使专利权却违反了专利权设置之目的的行为。禁止专利权滥用原则可以弥补成文法的不足,对消减专利权的外在范围设置与专利制度推动科技发展的内在价值追求之间的冲突,具有重要的功能价值。但禁止专利权滥用一般性原则的不当使用可能造成对权利的"滥限"。对该原则的制度化应从不断完善法律规范对专利权范围界定以及确立禁止专利权滥用一般条款适用的程序这两方面展开,以保障禁止专利权滥用原则更好地实现其功能价值。 展开更多
关键词 专利权 禁止权利滥用 专利法立法目的
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法律责任的道德类型 被引量:6
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作者 周安平 《学术界》 CSSCI 北大核心 2020年第3期92-98,共7页
法律责任与道德人关系有四种类型,即强道德性、弱道德性、非道德性和无道德性。所谓法律责任的强道德性,是指一个人之所以承担不利的法律后果,是因为,并且也只能因为行为人在道德上具有可非难的道德过错。此类法律责任与道德责任高度重... 法律责任与道德人关系有四种类型,即强道德性、弱道德性、非道德性和无道德性。所谓法律责任的强道德性,是指一个人之所以承担不利的法律后果,是因为,并且也只能因为行为人在道德上具有可非难的道德过错。此类法律责任与道德责任高度重合,行为人承担法律责任的同时,也要接受道德的谴责。法律责任的弱道德性,是指法律责任并不以道德为充分条件,只要满足了最低限度的道德,或者不与道德冲突即可。基于坏运气的法律责任、合同责任以及违誓责任即属于此类。所谓法律责任的非道德性,是指法律责任尽管在法律上可以被制定和实施,但在道德上却不被承认和支持。"恶法"所强加的法律责任就属于此类。所谓法律责任的无道德性,是指法律责任的设定与道德没有关系,道德对于法律责任,既不肯定,也不否定。技术性法律所规定的法律责任即属于此类。 展开更多
关键词 责任 法律责任 道德责任 道德 运气
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法律价值与法律的建构性阐释 被引量:4
17
作者 张奎 《求索》 CSSCI 北大核心 2017年第11期108-116,共9页
确定性是语言在特定条件或语境下相对具体化的展现。法律规范的适用,是规范语词的模糊性和确定性相互调适和转化的过程。由此,阐释成为架通二者的必经桥梁。阐释中,应注重以法律规则或法律原则背后最小意义单元的价值为原点,通过意向性... 确定性是语言在特定条件或语境下相对具体化的展现。法律规范的适用,是规范语词的模糊性和确定性相互调适和转化的过程。由此,阐释成为架通二者的必经桥梁。阐释中,应注重以法律规则或法律原则背后最小意义单元的价值为原点,通过意向性活动对蕴含着丰富内涵的价值进行多维度的勾连和整合,进而,在阐释者与被阐释者的视域融合中形成同构共相体。同时,在众多复杂因素的交互作用下,围绕相互趋同的价值轴心,通过多数议决或综合折洽机制,形成有机共识,从而获取具备社会整合功能的建构性结论。 展开更多
关键词 法律价值 建构性阐释 同构共相体 意向性 协商程序 有机共识
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关于美国作家协会等诉HathiTrust案合理使用认定的评述 被引量:8
18
作者 刘文琦 《浙江树人大学学报》 2014年第6期79-84,共6页
技术的进步不断地打破传统著作权利益平衡的格局,同时又催生着新平衡格局的形成。网络与数字技术造就了大规模储存与网络定位的现实性,改变了作品使用的传统方式,同时使著作权法面临新的挑战。法院作为迎接挑战的先行者,在司法实践中传... 技术的进步不断地打破传统著作权利益平衡的格局,同时又催生着新平衡格局的形成。网络与数字技术造就了大规模储存与网络定位的现实性,改变了作品使用的传统方式,同时使著作权法面临新的挑战。法院作为迎接挑战的先行者,在司法实践中传递着新的利益导向。在Authors Guild,Inc.v.Hathi Trust案中,法院以著作权的核心价值为基准,根据合理使用规则,再次站在了维护公共利益的立场上。在该案中,上诉法院不仅厘清了合理使用要素的考量标准,纠正了一审法院的推理错误,还为解决新技术引发的著作权问题提供了思路,在司法实践中极具参考价值。 展开更多
关键词 知识产权 著作权 知识产权保护 合理使用 数字化储存
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转基因食品安全性的法律思辨与价值取向 被引量:3
19
作者 胡加祥 《中国农业大学学报(社会科学版)》 CSSCI 北大核心 2016年第2期65-74,共10页
"无罪推定"和"有罪推定"不仅是刑事诉讼中的程序法原则,也是人们常见的习惯思维倾向。从逻辑理性角度讲,"有罪推定"和"无罪推定"都是论证上诉诸无知的谬误,两者所蕴含的论证思路是通过强调对... "无罪推定"和"有罪推定"不仅是刑事诉讼中的程序法原则,也是人们常见的习惯思维倾向。从逻辑理性角度讲,"有罪推定"和"无罪推定"都是论证上诉诸无知的谬误,两者所蕴含的论证思路是通过强调对方缺乏证据来证明自己观点的绝对成立,因而都不符合形式逻辑规律。转基因食品自问世以来,人们对于它的安全性争论就一直没有间断。赞成者和反对者都没有充分的证据让对方接受自己的观点。就像"无罪推定"和"有罪推定"辩论一样,转基因食品应该被"无害推定"还是"有害推定",这同样取决于我们的价值理性。中国作为一个人口大国,无论是从科技创新,还是粮食安全角度讲,都不能放弃转基因技术的研究,而任何技术只有在实际运用中才能检验其价值,才能进一步完善。因此,作为认识论上的一种妥协,我们对待转基因食品应该采取"无害推定"的价值取向。只有这样,我们才有可能对转基因技术有进一步了解,也才有可能进一步接近事实的真相。 展开更多
关键词 无害推定 有害推定 转基因食品 安全性
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电商平台“二选一”滥用市场支配地位行为的法律规制 被引量:5
20
作者 李志强 闫慧颖 《广西警察学院学报》 2023年第1期32-40,共9页
电商平台“二选一”市场支配行为的滥用会影响健康的市场竞争秩序,损害市场主体正当的利益。我国现行的反垄断手段存在如传统方法对相关市场界定的不适用性、市场支配地位认定的困境、监管存在缺位性等诸多问题。针对“二选一”行为的... 电商平台“二选一”市场支配行为的滥用会影响健康的市场竞争秩序,损害市场主体正当的利益。我国现行的反垄断手段存在如传统方法对相关市场界定的不适用性、市场支配地位认定的困境、监管存在缺位性等诸多问题。针对“二选一”行为的反垄断规制,应从更新相关市场的界定逻辑、提高认定市场支配地位手段的灵活性、树立市场影响的动态分析观和设立前置式的反垄断监管等方面,构建和完善科学协调的法律规制体系。 展开更多
关键词 电商平台 相关市场 市场支配地位 动态性分析
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